-
北師大學(xué)者解讀《個人信息出境安全評估辦法(征求意見稿)》
關(guān)鍵字: 個人信息出境今日全球正擁抱新一輪科技革命浪潮,層出不窮的新技術(shù)、新應(yīng)用更是依賴海量個人信息的挖掘收集、處理使用乃至跨境傳輸。個人信息已成為機遇和福祉的新源泉,也成為風(fēng)險和威脅的新焦點。面對日趨上升的數(shù)據(jù)跨境流動業(yè)務(wù)需求和跨國情形下更為復(fù)雜的安全環(huán)境,建構(gòu)有效的風(fēng)險管理機制確保諸多數(shù)據(jù)跨境場景中的個人信息安全,關(guān)乎網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)、國家安全、社會公共利益和公民、法人的合法權(quán)益,也成為《個人信息出境安全評估辦法(征求意見稿)》(以下簡稱:《辦法》)的制度追求。
總體而言,為促進個人信息的依法有序自由流動,《辦法》基于《網(wǎng)絡(luò)安全法》有關(guān)網(wǎng)絡(luò)安全和網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全的總體要求,確立了以“經(jīng)安全評估后出境”為主干制度的個人信息跨境規(guī)范框架,對于這一制度設(shè)計的準(zhǔn)確理解有助于厘清當(dāng)下外界存在的若干誤讀。
1、《辦法》的適用范圍并不是針對網(wǎng)民訪問、注冊或登陸境外網(wǎng)站等純個人行為,而是明確指向于業(yè)務(wù)性活動,也即“網(wǎng)絡(luò)運營者向境外提供在中國境內(nèi)運營中收集的個人信息”這一特定的場景。
因此,從適用主體而言,《辦法》主要針對的是網(wǎng)絡(luò)運營者,其范圍涵蓋網(wǎng)絡(luò)的所有者、管理者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,目前最常見的就是各類網(wǎng)站和App的運營商。而從適用對象而言,《辦法》針對的是網(wǎng)站和App等在先前的網(wǎng)絡(luò)運營中收集的、將要向境外傳輸?shù)膫€人信息。
2、《辦法》所要求的個人信息出境前申報安全評估,并不是設(shè)定個人信息出境的行政許可,而是行使風(fēng)險管理維度的網(wǎng)絡(luò)安全執(zhí)法權(quán)力。眾所周知,行政許可是指國家行政機關(guān)對不特定的一般人依法負(fù)有不作為義務(wù)的事項,在特定條件下對特定對象解除禁令,允許他作為的行政活動,包括普通許可、特許、認(rèn)可、核準(zhǔn)以及登記等。換言之,如果在個人信息出境場景中談及行政許可,其邏輯前提應(yīng)當(dāng)是國家原則上禁止個人信息出境,只有符合特定資質(zhì)的主體才能獲準(zhǔn)向境外提供,但事實上在我國現(xiàn)行法律體系中完全不存在一般性禁止出境規(guī)范和特殊的出境業(yè)務(wù)準(zhǔn)入資質(zhì)要求,《辦法》也沒有基于網(wǎng)絡(luò)運營者自身的特定主體類型設(shè)定禁止性要求。
需要指出的是,網(wǎng)絡(luò)運營者本身應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施,確保其收集的個人信息在向境外提供過程中的安全,防止信息泄露、毀損、丟失等,這屬于履行《網(wǎng)絡(luò)安全法》第42條強調(diào)的法定義務(wù)的內(nèi)容,出境前申報安全評估則是《辦法》提供的一項具體的合規(guī)工具。而國家主管部門在“經(jīng)安全評估認(rèn)定個人信息出境可能影響國家安全、損害公共利益,或者難以有效保障個人信息安全的”場合中要求不得出境,這屬于行使《網(wǎng)絡(luò)安全法》第64條賦予的網(wǎng)絡(luò)安全執(zhí)法權(quán)力,同時也符合《網(wǎng)絡(luò)安全法》第5條有關(guān)國家采取措施處置來源于中華人民共和國境內(nèi)外的網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險和威脅的立法要求。
3、《辦法》所引入的個人信息出境安全評估制度并不是一刀切的強監(jiān)管措施,而是旨在建立一套著眼風(fēng)險應(yīng)對的、彈性動態(tài)的流程化管理框架?!掇k法》規(guī)定的安全評估內(nèi)容從橫向看既強調(diào)國家有關(guān)法律法規(guī)和政策規(guī)定的符合性,也強調(diào)保障個人信息主體合法權(quán)益的充分性,體現(xiàn)了個人信息出境風(fēng)險研判范圍的全面性。從縱向看既強調(diào)個人信息出境前網(wǎng)絡(luò)運營者或接收者的業(yè)務(wù)歷史以及網(wǎng)絡(luò)運營者獲得個人信息是否合法、正當(dāng),也強調(diào)對于合同能否得到有效執(zhí)行的預(yù)判,結(jié)合后續(xù)的重新評估義務(wù)(第3條)、出境記錄保存義務(wù)(第8條)、年度報告與安全事件報告義務(wù)(第9條)以及定期執(zhí)法檢查要求(第10條)和舉報制度(第12條)等,反映了個人信息出境風(fēng)險事前、事中與事后管理處置的全流程覆蓋。
為此,就安全評估的制度性要素而言,一方面,《辦法》注重發(fā)揮“個人信息出境安全風(fēng)險及安全保障措施分析報告”的工具性價值,要求網(wǎng)絡(luò)運營者披露自身和境外接收者的基本狀況、個人信息出境計劃、風(fēng)險分析以及安保措施等,通過這一合規(guī)風(fēng)控工具引導(dǎo)督促網(wǎng)絡(luò)運營者落實對于個人信息跨境流動有關(guān)風(fēng)險的預(yù)先研判以及安全保障措施體系的事先設(shè)計,最大程度提高網(wǎng)絡(luò)運營者和境外接收方等相關(guān)主體的風(fēng)險應(yīng)對和處置能力。
另一方面,《辦法》尤其注重發(fā)揮“網(wǎng)絡(luò)運營者與接收者簽訂的合同”的工具性價值,旨在通過個人信息跨境流動相關(guān)主體之間權(quán)利義務(wù)的結(jié)構(gòu)性分配,引導(dǎo)督促網(wǎng)絡(luò)運營者和境外接收方等主體主動、自覺提高技術(shù)安全水平、權(quán)利保護水平以及業(yè)務(wù)管理水平,為個人信息主體維權(quán)提供切實可行的救濟途徑。就此,《辦法》對于該合同的內(nèi)容要素(第13條)、網(wǎng)絡(luò)運營者的責(zé)任和義務(wù)(第14條)、接收者的責(zé)任和義務(wù)(第15條)以及個人信息出境后轉(zhuǎn)移的條件(第16條)等方面做出了明確的提示性規(guī)定,提升了合規(guī)風(fēng)控的確定性和可操作性,能在實務(wù)層面產(chǎn)生多重積極價值:
首先,《辦法》對于該合同的內(nèi)容要點做出了重點提示,但不影響合同雙方也即網(wǎng)絡(luò)運營者和境外接收者基于合同自由,結(jié)合特定業(yè)務(wù)場景達成符合其個性化業(yè)務(wù)訴求的具體合同條款。反觀歐盟《一般數(shù)據(jù)保護條例》中有關(guān)個人數(shù)據(jù)跨境流動的“標(biāo)準(zhǔn)合同條款”機制,各當(dāng)事方對于該條款的文字內(nèi)容基本無權(quán)修改,在實踐中多發(fā)與具體業(yè)務(wù)場景無法完全兼容的情況,而《辦法》的彈性設(shè)計相對更具可行性。
此外,《辦法》有關(guān)合同的制度規(guī)定具有全口徑適用性,既可用于網(wǎng)絡(luò)運營者和境外接收者分屬不同主體的場合,也可用于兩者同屬一個主體(例如同一跨國集團公司)的場合。反觀歐盟《一般數(shù)據(jù)保護條例》在個人數(shù)據(jù)跨境問題上引入的“約束性公司規(guī)則”機制,其僅限于同一跨國公司內(nèi)部的數(shù)據(jù)跨境傳輸,顯然《辦法》的制度設(shè)計能夠覆蓋更多的業(yè)務(wù)場景。
并且,《辦法》引入的合同管理機制,在制度落實和跨國協(xié)調(diào)層面可以獲得更廣泛的國際接受度?!掇k法》通過引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)運營者和境外接收者達成的雙向合意,既為中國法的合規(guī)遵從、網(wǎng)絡(luò)運營者對接收方的約束以及個人信息主體的權(quán)利救濟提供了扎實可靠的法律依據(jù),也能夠有效避免歐盟《一般數(shù)據(jù)保護條例》的域外管轄和美國《云法案》的長臂管轄等制度面對的管轄沖突和執(zhí)法乏力的現(xiàn)實困境。
整體而言,相比較于常見的域外相關(guān)立法例,《辦法》建構(gòu)的個人信息出境安全評估制度以全面的風(fēng)險管理為基本的制度邏輯,其側(cè)重于事先安全評估、以合同管理機制為中心的跨境流動規(guī)范框架旨在最大限度避免可能的數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)阻礙情形,進而更好地實現(xiàn)具體業(yè)務(wù)場景中安全與發(fā)展的動態(tài)平衡關(guān)系,反映了國家主管機關(guān)致力打造跨境數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)友好型治理機制的總體思路與努力方向。
(文丨北京師范大學(xué)網(wǎng)絡(luò)法治國際中心執(zhí)行主任吳沈括)
標(biāo)簽 個人信息- 原標(biāo)題:《個人信息出境安全評估辦法(征求意見稿)》的制度追求
- 責(zé)任編輯:連政
- 最后更新: 2019-06-18 20:28:53
-
驚了!男子叫囂踏平地鐵站:收拾一個站長很容易
2019-06-18 19:16 中國雷人秀 -
災(zāi)區(qū)余震不斷,有人竟然這么說…
2019-06-18 19:16 地震 -
中國孕婦泰國墜崖非意外:丈夫圖財殺人
2019-06-18 19:16 中國雷人秀 -
看《破冰行動》入戲太深,男子1小時17次報警自稱殺人…
2019-06-18 19:15 中國雷人秀 -
王毅談當(dāng)前伊朗和海灣地區(qū)局勢:各方應(yīng)保持理性和克制
2019-06-18 19:10 中國外交 -
習(xí)近平接見空軍第十三次黨代會代表
2019-06-18 18:55 習(xí)主席帶領(lǐng)我們強軍 -
《航拍上海 · 虹口篇》,看虹口有多美!
2019-06-18 18:35 航拍上海 -
習(xí)近平對四川長寧6.0級地震作出重要指示
2019-06-18 18:33 地震 -
習(xí)近平對四川長寧6.0級地震作出重要指示
2019-06-18 18:14 地震 -
女星自稱過關(guān)遭刁難 九宮格曝光邊檢證件照
2019-06-18 18:06 明星那點事兒 -
美舉行對華關(guān)稅聽證會 陸慷:注意到反對聲一浪高過一浪
2019-06-18 17:27 中美關(guān)系 -
的姐被碰瓷,一群小學(xué)生挺身而出…
2019-06-18 17:14 暖心聞 -
地震了,還要排隊刷臉出宿舍?
2019-06-18 16:47 地震 -
“美國病了”才是真相
2019-06-18 15:33 美國一夢 -
海關(guān)總署:加強加拿大輸華豬肉檢測
2019-06-18 15:05 -
刷屏了的四川地震預(yù)警是怎么實現(xiàn)的?
2019-06-18 14:59 地震 -
痛心!千年葡萄井毀于地震 宜賓葡萄井涼糕或絕世
2019-06-18 14:44 地震 -
違法占道 她掄起數(shù)十根黃瓜怒砸城管
2019-06-18 14:39 中國雷人秀 -
開創(chuàng)新局面,習(xí)近平為亞洲安全發(fā)展注入持久活力
2019-06-18 14:30 中國外交 -
屠呦呦事跡被納入新教材
2019-06-18 14:03
相關(guān)推薦 -
“美國已解除這項對華出口禁令” 評論 258“不如申請成中國一省” ,德國鋰企竟如此激將歐盟 評論 126最新聞 Hot
-
“即使特朗普下臺,美國政策也不會變,中日韓要合作”
-
“船到橋頭自然直”,印外長回應(yīng)美議員
-
俄海軍副總司令陣亡
-
“在越南的中國制造商松了一口氣”
-
他倒戈后就躲起來了,電話都不接,同僚評價:聰明
-
“美國已解除這項對華出口禁令”
-
“印軍將全面排查中國產(chǎn)零部件”
-
美國和盟友鬧掰?“本質(zhì)沒變,中國需高度警惕”
-
斯塔默不吱聲,英財相當(dāng)場落淚,“哭崩”市場
-
家樂福CEO放話:對中國小包裹,要學(xué)特朗普征稅100%
-
莫迪表態(tài):金磚是重要平臺
-
“還想阻撓大陸武統(tǒng)?美國太晚了”
-
受賄數(shù)額特別巨大,齊同生被提起公訴
-
“美國占一半,中國分四成,歐洲...”
-
李在明最新涉華表態(tài)
-
叫完“爸爸”又被白宮整活,北約秘書長:驚喜且有趣
-