成人免费午夜在线观看,伊人久久精品,一区二区三区精品

當前，不少問題仍然可以從日常生活感受觸發(fā)，基于常情、常理、常識展開研究。從生活經(jīng)驗出發(fā)闡發(fā)事理，仍然是很需要做的工作。例如司法信任問題，通常大家都覺得中立、公開的司法才可能得到當事人和社會公眾的信任?！按箢^帽，兩頭翹，吃了原告吃被告”，這是對法官腐敗的嘲弄。

然而，曾有法官對我說，辦案時常常巴不得有人打招呼，尤其是難辦的案件，有人打招呼就好做工作了。當事人說不通，可以通過打招呼的人作為中介去做工作。中間人可能聯(lián)結(jié)法官與當事人之間的信任關(guān)系，打招呼成了處理難辦問題的平臺。這種現(xiàn)象實際上挑戰(zhàn)了通常認知的那種有關(guān)司法公信力、獨立司法的理論模型。

公正有效的司法，在當時至少有時候是通過關(guān)系來實現(xiàn)的，這背后有獨特的心理基礎。可以說，有時候司法缺少公信力，與司法機關(guān)本身的關(guān)系可能并不大，而是社會流動化、復雜化、陌生化帶來的。基于常情、常理的分析，顯然有助于提出問題，提煉真正的法理意識。當然常情、常理的分析，往往是不夠的。前述“事理”是全面存在，還是局部存在，典型程度如何等，可能需要更深入的研究，需要合適的社會科學方法的運用。類似的研究才能展示中國社會轉(zhuǎn)型的復雜性，也才能展示社科法學的必要性和功用。

《秋菊打官司》劇照

更多的問題，可能需要社會科學方法的研究，即使是一些與日常生活密切相關(guān)的問題，比如網(wǎng)約車問題，每個在城市生活的人多少都會有自己的感受，而一旦在公共政策上討論這個問題，個人感受就極容易局限。而作為公共政策判斷基礎的論據(jù)，更需要社會科學的研究，例如網(wǎng)約車對現(xiàn)有交通產(chǎn)生了何種影響？可能需要在大數(shù)據(jù)前提下做關(guān)聯(lián)性分析。

而那些與日常生活相對較遠的領(lǐng)域，更需要借助社會科學理論和方法。例如，傳媒監(jiān)督問題牽涉?zhèn)髅絻?nèi)部運轉(zhuǎn)機制，其實難以靠常情、常理、常識判斷，需要對媒體和受眾進行專業(yè)的分析，還需要用組織學知識對媒體內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)進行分析。

對法學問題的社會科學研究，根本意義上需要走向理論，或者可以說，社科法學研究的重要任務之一，在于重建法理學。目前，學術(shù)界乃至社會上對中國法治存在諸多不同甚至分裂的認識和期許（顧培東，2016），而中國法治到底應該向何處去，以及如何去，法理學所提供的智識資源其實遠遠不夠。

以法理學教材為例，它反映的是法理學最基本也最權(quán)威的知識體系。目前法理學教材的知識體系對法的本體、法的運行、法的價值、法與社會等法學基礎理論領(lǐng)域作出了基本說明，主要基于西方法治經(jīng)驗所作的理論概括，往往被認為具有一般性。這一理論體系在很多方面并不能準確描述中國的狀況。

例如，近年出現(xiàn)的黨內(nèi)法規(guī)問題。執(zhí)政黨長期執(zhí)政，黨員是中國社會的精英，對黨員的規(guī)范無疑會影響全社會的方方面面。在西方國家，政黨法規(guī)并非法律的正式淵源，但是在中國，黨內(nèi)法規(guī)已經(jīng)被正式納入法治體系建設之中，簡單排斥其作為正式法律淵源恐怕不合適，但簡單納入也有不銜接之處，黨內(nèi)法規(guī)的執(zhí)法體系與國家法律畢竟有所不同。

再如執(zhí)法，按照權(quán)威文本的說法，執(zhí)法指國家行政機關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員，依照法定的職權(quán)和程序，貫徹和實施法律的活動。執(zhí)法具有權(quán)威性、主動性和單方面性，對相關(guān)法律關(guān)系具有主導權(quán)，執(zhí)法機關(guān)單方面的認識、認定、動機、目的具有決定性意義（張文顯，2011：208）。然而，中國的執(zhí)法實際狀態(tài)，其實挑戰(zhàn)了這種認識。

基層執(zhí)法在執(zhí)法者一直遭遇障礙時，常常不是以國家強制力來保障執(zhí)行，而是執(zhí)法者與執(zhí)法對象反復的溝通、討價還價，在協(xié)商的基礎上完成執(zhí)法行為。執(zhí)法過程的權(quán)威性、單方面性未能得到鮮明體現(xiàn)。

權(quán)威的法理文本不能描述現(xiàn)實，以這種權(quán)威文本教育出來的法律人要么脫離現(xiàn)實，空談理論，要么只能拋開理論重新認識實踐，當然也有在錯誤理論指導下犯錯誤的情形。因此，通過社科法學的研究，提煉符合實踐的法學理論，重建法理學就十分必要和迫切。重建中國法理學，應當成為社科法學的重要任務。

社科法學的研究，要充分理解中國法治展開的宏觀背景、資源條件、制約結(jié)構(gòu)、社會基礎等，理解這些方面給法治發(fā)展帶來的空間、制約和限度；理解中國法治各具體環(huán)節(jié)的實踐過程、機制、后果、制約條件等，理解不同因素在具體環(huán)節(jié)中的作用以及通過何種機制起作用；在意識形態(tài)、政法構(gòu)架、法治策略、治理技術(shù)、話語模式等方面為法治發(fā)展提供具體的選擇方案。

這些工作既要有足夠的經(jīng)驗基礎，也要有恰當?shù)奶釤捄妥銐虻睦碚摶潭?，而不至于陷入?jīng)驗細節(jié)的表述。簡言之，社科法學研究最終應該走向中國法理學，為理解、解釋中國法治實踐貢獻智識，為中國法治建設服務。

按道理說，法理學應是普遍的，是對所有法律現(xiàn)象的一般規(guī)律的提煉和概括，應適用于所有的法律關(guān)系和法律現(xiàn)象，而不應區(qū)分所謂的中國法理學、美國法理學。例如，法理學討論的法律行為、法律關(guān)系，不會因為國別而有所差別。但中國的法律體制、法律運行等具體實踐又確實與西方社會表現(xiàn)出較大差異。

基于西方法治經(jīng)驗的概括不完全適用于中國，而在西方、中國經(jīng)驗基礎上進行總體概括，目前還做不到。也即，同時照顧西方與中國經(jīng)驗，建構(gòu)普遍化的法學理論體系困難很大。因此，退而求其次，通過社科法學的研究，重建中國法理學，對目前帶有一定普遍性的法理學進行一些中國化修正。

中國法理學，需要直面中國法治實踐，在社科法學研究的基礎上精當?shù)馗爬ǔ觥笆吕怼?，對法治具體環(huán)節(jié)、過程進行具體概括，揭示出重要的結(jié)構(gòu)、因素和機制，并有相當程度的概念化、體系化、理論化。中國法理學應當能夠理解中國法治實踐。目前的法理學體系與實踐是隔膜甚至背離的，理論概括與實際運作兩個樣，法理權(quán)威文本學習對于理解實踐的作用不顯著。

經(jīng)由社科法學重建的法理學應當改變這種狀況。例如，對執(zhí)法體制、過程、程序等描述，應當與實際運作一致，能夠讓人學習后對中國的執(zhí)法實況、模式和機制至少有粗線條的理解。

中國法理學還應當能夠指導法治改革和發(fā)展。目前法理學知識體系基本不履行這方面的功能，如司法改革，背后牽涉到的往往是組織內(nèi)部管理、外部機構(gòu)協(xié)調(diào)、資源配置等方面的知識和理論，例如人、才、物省級統(tǒng)管的改革，涉及資源結(jié)構(gòu)、條塊關(guān)系、政法體系等。而與這些相關(guān)的知識和獲取知識的方法，法理學權(quán)威文本體系均未提供。中國的法理學應當改變這種狀況。

【參考文獻】

【1】顧培東（2016）.當代中國法治共識的形成及法治再啟蒙.未刊稿.

【2】黃宗智（2009）.過去和現(xiàn)在：中國民事法律實踐的探索.北京：法律出版社.

【3】強世功（1997）.“法律”是如何實踐的.王銘銘主編.鄉(xiāng)土社會的秩序、公正與權(quán)威.北京：中國政法大學出版社.

【4】蘇力（1996）.法治及其本土資源.北京：中國政法大學出版社.

【5】蘇力（2000）.送法下鄉(xiāng).北京：中國政法大學出版社.

【6】蘇力（2004a）.道路通向城市.北京：法律出版社.

【7】蘇力（2004b）.也許正在發(fā)生.北京：法律出版社.

【8】王啟梁（2016）.國家治理中的多元規(guī)范：資源與挑戰(zhàn).環(huán)球法律評論，2.

【9】楊柳（1999）.模糊的法律產(chǎn)品.北大法律評論（第2卷第1輯）.北京：法律出版社.

【10】張文顯（2011）.法理學（第四版）.北京：高等教育出版社、北京大學出版社.

【11】趙曉力（1997）.關(guān)系/事件、行動策略和法律的敘事.王銘銘主編.鄉(xiāng)土社會的秩序、公正與權(quán)威.北京：中國政法大學出版社.

【12】趙曉力（2005）.要命的地方：《秋菊打官司》再解讀.北大法律評論（第6卷第2輯）.北京：法律出版社.

【13】鄭戈（1997）.規(guī)范、秩序與傳統(tǒng).王銘銘主編.鄉(xiāng)土社會的秩序、公正與權(quán)威.北京：中國政法大學出版社.

（文章原載于《武漢大學學報（哲學社會科學版）》2017年第1期，觀察者網(wǎng)已獲作者授權(quán)轉(zhuǎn)載）