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1月8日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室會同工業(yè)和信息化部、公安部就《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法（修訂草案征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》）向社會公開征求意見?！墩髑笠庖姼濉饭灿锌倓t、設(shè)立、運(yùn)行、監(jiān)督檢查、法律責(zé)任及附則6個章節(jié)，共計54條具體管理辦法。

早在2000年，我國就施行了《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》，那么此次《征求意見稿》出臺的背景和意義是什么？作了哪些修改？有哪些亮點……圍繞這些問題，《法治日報》記者與法律界專家展開了對話。

對話人

北京師范大學(xué)法學(xué)院教授 劉德良

中國傳媒大學(xué)文化產(chǎn)業(yè)管理學(xué)院法律系主任 鄭 寧

北京盈科律師事務(wù)所高級合伙人 韓英偉

網(wǎng)絡(luò)信息管理主體復(fù)雜 回應(yīng)現(xiàn)實需求作出修訂

記者：《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》于2000年9月20日國務(wù)院第31次常務(wù)會議通過，并于當(dāng)年9月25日公布施行，距今已經(jīng)20多年。此次對其進(jìn)行修訂并公開征求意見，請談一下此次修訂的背景是什么？

劉德良：現(xiàn)行的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》是2000年頒布的，那時我國剛剛接入互聯(lián)網(wǎng)，網(wǎng)民更多是在論壇、貼吧里發(fā)布信息，相對來說是單向的信息傳遞，用于發(fā)布信息的網(wǎng)絡(luò)空間是有限的。而且，當(dāng)時的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》主要針對新浪、雅虎這些門戶網(wǎng)站，強(qiáng)調(diào)的是信息安全，管理信息發(fā)布行為。

20多年過去了，我國作為全球互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用最發(fā)達(dá)的國家之一，人人都有了信息發(fā)布的技術(shù)手段，互聯(lián)網(wǎng)也應(yīng)用到生活的方方面面，目前的狀況是互聯(lián)網(wǎng)信息管理主體多樣復(fù)雜、應(yīng)用面廣泛，所以之前的法律法規(guī)已經(jīng)不再適用了，必須順應(yīng)時代潮流更新變革。

鄭寧：隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的飛速發(fā)展，新應(yīng)用層出不窮，原有的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》中很多內(nèi)容已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)今的實踐需求。2012年，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、工業(yè)和信息化部等部門曾對《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》進(jìn)行了修訂，擴(kuò)充為6章40條，修訂草案曾公開征求意見，但因為各種原因，修訂被擱置。這次再次修訂，共有6章54條，條文數(shù)量是2000年版本的兩倍。

修改后的內(nèi)容首先是對2017年的網(wǎng)絡(luò)安全法的細(xì)化，是對網(wǎng)絡(luò)安全法中很多規(guī)定的具體落實，再次明確了網(wǎng)信辦、工信部和公安部的互聯(lián)網(wǎng)信息監(jiān)管職責(zé)，強(qiáng)化了執(zhí)法手段，最重要的是回應(yīng)了現(xiàn)實需求。

韓英偉：當(dāng)前，信息消費(fèi)已成為創(chuàng)新最活躍、增長最迅猛、輻射最廣泛的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域之一。在這種快速增長的過程中，有一些服務(wù)企業(yè)的行為違反行業(yè)道德和規(guī)范，侵害了公眾利益，負(fù)責(zé)該領(lǐng)域的主管部門理應(yīng)對這些行為進(jìn)行干預(yù)，規(guī)范這些不正當(dāng)行為、違法行為。這是《征求意見稿》出臺的一個背景。

擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)概念 明確違法犯罪邊界責(zé)任

記者：《征求意見稿》共有6章54條，在您看來，《征求意見稿》及其具體條款中有哪些亮點？

劉德良：與20多年前的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》相比，此《征求意見稿》更成體系，更有條理。此外，內(nèi)容上更加完備，除了規(guī)范信息發(fā)布行為，也規(guī)范了商業(yè)應(yīng)用和不正當(dāng)競爭等，《征求意見稿》考慮了方方面面，更符合當(dāng)今的現(xiàn)實狀況。

鄭寧：首先，《征求意見稿》擴(kuò)大了互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的概念，適應(yīng)了新技術(shù)環(huán)境下的監(jiān)管需求。舊法所稱互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶提供信息的服務(wù)活動。新法是為用戶提供互聯(lián)網(wǎng)信息發(fā)布和應(yīng)用平臺，包括但不限于互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)、搜索引擎、即時通訊、交互式信息服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)直播、網(wǎng)絡(luò)支付、廣告推廣、網(wǎng)絡(luò)存儲、網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)預(yù)約、應(yīng)用軟件下載等互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)。

其二，明確了網(wǎng)信辦、工信部、公安部3個部門的職責(zé)和分工，提升監(jiān)管效能。特別是明確國家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)全國網(wǎng)絡(luò)安全工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作（網(wǎng)絡(luò)安全法的規(guī)定），對全國互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容實施監(jiān)督管理執(zhí)法，要求各部門應(yīng)當(dāng)建立監(jiān)督管理信息共享和信息通報制度，加強(qiáng)溝通和協(xié)作配合。

其三，高度強(qiáng)調(diào)網(wǎng)絡(luò)安全。比如，第16條新增要求互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者建立信息發(fā)布審核制度，配備網(wǎng)絡(luò)與信息安全管理人員，建立用戶信息保護(hù)制度；第17條要求互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者建立安全評估制度等。

其四，增加了新的禁止性規(guī)范，把社會關(guān)注的違法犯罪行為納入禁止范圍中。比如，第15條對常見的違法犯罪行為之禁止進(jìn)行了強(qiáng)調(diào)：任何組織和個人不得設(shè)立用于實施違法犯罪的網(wǎng)站、通信群組、網(wǎng)絡(luò)賬號、移動智能終端應(yīng)用，不得開辦用于實施違法犯罪的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)。結(jié)合近年來互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展中出現(xiàn)的新問題，第25條規(guī)制網(wǎng)絡(luò)用戶的特定行為，包括散布虛假信息，有償刪帖，倒賣賬號，虛假投票等引起關(guān)注的非法行為。在第26條禁載規(guī)定中增加了金融、疫情等相關(guān)條款，以維護(hù)社會公共秩序。

其五，體現(xiàn)了權(quán)利保障精神。第6條規(guī)定，國家保護(hù)公民、法人和其他組織依法使用互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的權(quán)利。第23條新增要求互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者及其工作人員對個人信息安全進(jìn)行保護(hù)，并建立網(wǎng)絡(luò)信息安全和舉報制度，體現(xiàn)了對于個人信息保護(hù)的重視。第34條新增舉報、控告制度，并強(qiáng)調(diào)保護(hù)舉報人的合法權(quán)益，保障公民的監(jiān)督權(quán)。第51條規(guī)定了相對人的救濟(jì)權(quán)：互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者、用戶以及其他單位和個人，對有關(guān)部門依據(jù)本辦法作出的行政行為不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

其六，強(qiáng)化監(jiān)管機(jī)關(guān)的處罰權(quán)和強(qiáng)制權(quán)。第35條賦予監(jiān)管機(jī)關(guān)查封、扣押強(qiáng)制措施，查詢與涉嫌違法行為有關(guān)的銀行賬戶等強(qiáng)制權(quán)。新增記入信用檔案制度和黑名單制度的規(guī)定。同時，對新增的義務(wù)新設(shè)定了一些新處罰，如第38條互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者以欺騙或者賄賂等不正當(dāng)手段取得許可證件或者備案編號的，由原許可、備案機(jī)關(guān)撤銷其相應(yīng)許可或者取消備案編號，沒收違法所得，可以并處100萬元以下罰款；第40條對互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者未盡到保護(hù)用戶信息，個人信息安全，以及配合監(jiān)督檢查義務(wù)的進(jìn)行處罰；第44條針對有償刪帖，虛假廣告等行為作出了處罰規(guī)定。

韓英偉：《征求意見稿》中第5條在原有法規(guī)沒有明確的基礎(chǔ)上，具體明確了國家網(wǎng)信部門、國務(wù)院電信主管部門、國務(wù)院公安部門等部門對互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實施監(jiān)督管理的職責(zé)范圍，做到有權(quán)必有責(zé)，有責(zé)要擔(dān)當(dāng)，失責(zé)必追究，強(qiáng)調(diào)負(fù)責(zé)主體，有效避免各責(zé)任主體互相“踢皮球”的現(xiàn)象發(fā)生。這是一個亮點。

第25條首次明確將4種行為定義為擾亂網(wǎng)絡(luò)秩序的行為，任何組織和個人不得以營利為目的或為獲取其他非法利益實施該行為。于法有據(jù)，不枉不縱，從立法角度做到精準(zhǔn)懲戒，這也是一個亮點。

積極維護(hù)網(wǎng)絡(luò)傳播秩序 草案尚需配套制度落實

記者：在您看來，《征求意見稿》的出臺有什么意義？

劉德良：互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展到今天，原來的辦法已經(jīng)不能規(guī)范當(dāng)下的行為。盡管在其他的法律規(guī)范上都能找到對這些行為的規(guī)范，但是比較分散，現(xiàn)在整合在一起，讓老百姓一看就明白要遵守哪些規(guī)則，這個相對來說讓守法者省時省力了。《征求意見稿》對當(dāng)下的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理有了更加明確、具體、統(tǒng)一的規(guī)范。

鄭寧：《征求意見稿》維護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，對于維護(hù)公民的監(jiān)督權(quán)、個人信息權(quán)益、名譽(yù)權(quán)等具有積極意義，也對公權(quán)力的行使作了一定規(guī)范。此次修訂對于落實網(wǎng)絡(luò)安全法，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全具有重要意義。與此同時，新規(guī)定針對目前互聯(lián)網(wǎng)傳播秩序中的突出問題進(jìn)行了有針對性的規(guī)制，有助于維護(hù)網(wǎng)絡(luò)傳播秩序，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)健康發(fā)展。

韓英偉：此《征求意見稿》旨在深入貫徹網(wǎng)絡(luò)安全法精神，規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)行業(yè)健康有序發(fā)展，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，維護(hù)國家安全和公共利益，使得互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)有序健康發(fā)展。

記者：目前，《征求意見稿》已經(jīng)開始公開征求意見，反饋截止日期為2021年2月7日。對于該《征求意見稿》，您有什么意見？

劉德良：第一是信息發(fā)布的審核義務(wù)。第16條規(guī)定“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)信息發(fā)布審核義務(wù)”，這個審核義務(wù)的規(guī)定比較籠統(tǒng)，沒有相應(yīng)區(qū)分，我們看到的信息提供者是比較廣泛的。第52條規(guī)定要求互聯(lián)網(wǎng)用戶承擔(dān)審核義務(wù)，如果讓所有的信息提供者承擔(dān)信息審核義務(wù)是不切實際的，因為很多互聯(lián)網(wǎng)用戶缺乏這方面的專業(yè)能力。再比如搜索提供者，如果讓搜索引擎承擔(dān)審核義務(wù)，忽略了它本身特有的功能，這就有點“一刀切”了。

第二是第2條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，以及對互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的監(jiān)督管理，適用本辦法?！边@個管轄權(quán)的適用是自縛手腳，因為互聯(lián)網(wǎng)本身是開放性的，應(yīng)該沒有地域、國家的限制，我們的立法不應(yīng)該限制自己的管轄權(quán)?？梢愿某伞胺彩鞘褂弥腥A人民共和國境內(nèi)信息服務(wù)、凡向中華人民共和國提供信息服務(wù)的都應(yīng)該遵守本法”，這樣就擴(kuò)大了我們的管轄權(quán)。

第三是《征求意見稿》里提到了身份識別，但是沒有說明后續(xù)的動態(tài)管理問題，比如多個賬號怎么辦、身份識別與個人隱私保護(hù)的問題、信息安全等問題，這些都要考慮到。

鄭寧：《征求意見稿》有一些規(guī)定比較籠統(tǒng)，需要配套制度進(jìn)一步落實，比如應(yīng)急機(jī)制、互聯(lián)網(wǎng)信息發(fā)布審核制度、黑名單制度。處罰數(shù)額的設(shè)定是絕對數(shù)的方式，不夠靈活，可以增加按照違法所得的倍數(shù)進(jìn)行處罰，以更靈活適應(yīng)社會發(fā)展變遷。

韓英偉：目前，我國網(wǎng)絡(luò)安全管理工作還處于起步階段，尚未成型，具有較大的優(yōu)化改善空間。由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展迅速，該《征求意見稿》很難徹底解決當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)的一些問題，其中部分法律法規(guī)沒有實現(xiàn)比較徹底的更新，可能會落后于形勢發(fā)展，需要相關(guān)部門在制定法律法規(guī)過程中具有前瞻性。

（韓丹東 王雪）