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楊杰:《反外國制裁法》急用先行,如何發(fā)揮實(shí)際作用?
最后更新: 2021-06-15 09:06:49觀察者網(wǎng):《反外國制裁法》第七條規(guī)定,國務(wù)院有關(guān)部門依據(jù)本法第四條至第六條規(guī)定作出的決定為最終決定。這里的“最終決定”怎樣理解?
楊杰:國務(wù)院的反制裁決定是最終決定,是不能訴的,這其實(shí)也不是中國的發(fā)明,美國的對(duì)外制裁,無論是財(cái)政部的制裁,還是把比如華為列入實(shí)體清單進(jìn)行出口管制的制裁,都是最終決定,都是不可訴的。那么我們在反制裁決定上也比照了美國的做法,不能提出行政復(fù)議或上訴,這其實(shí)保證了我們反制的力度跟美國的制裁力度對(duì)等。否則的話,如果美國財(cái)政部進(jìn)行了一個(gè)制裁,中國這邊的反制措施反而可以去申請復(fù)議或去法院申請撤銷,實(shí)際上就是不對(duì)等的。所以我們要體現(xiàn)一個(gè)“對(duì)等反制”,那么雙方在立法技術(shù)上和相關(guān)后果上都是盡量保證對(duì)等。
觀察者網(wǎng):但是按照《反外國制裁法》第十二條規(guī)定,如果有一些組織或個(gè)人非法執(zhí)行外國制裁,對(duì)我國公民、組織的合法權(quán)益造成侵害的,這些公民或組織就可以起訴尋求救濟(jì)。這讓人想到華為和匯豐銀行的例子。
楊杰:是的,這是《阻斷法》的一個(gè)鮮明特色,現(xiàn)在在《反外國制裁法》中也有所體現(xiàn)。如果其他組織或個(gè)人執(zhí)行外國單邊制裁,損害到中國公民或組織的合法權(quán)益,他們可以有一個(gè)救濟(jì)權(quán),不單是中國政府會(huì)對(duì)這些組織和個(gè)人提出行政賠償要求,這些受影響和損失的主體也可以提出賠償請求。這體現(xiàn)了中國外交部發(fā)言人之前在新聞發(fā)布會(huì)上多次談到的,“最大化維護(hù)中國企業(yè)的合法權(quán)益”
舉例來說,如果匯豐銀行堅(jiān)持要配合某國制裁令,對(duì)我國企業(yè)造成損失,我國企業(yè)可以向中國人民法院提起訴訟,要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。
觀察者網(wǎng):另外還有一個(gè)細(xì)節(jié),之前我們討論過,《不可靠實(shí)體清單規(guī)定》和《阻斷法》作為部門規(guī)章,是否適用于香港地區(qū),其實(shí)不那么明確,這次《反外國制裁法》的出臺(tái)是不是還補(bǔ)上了這一塊?
楊杰:是的,因?yàn)榇饲皣@香港的博弈比較激烈,這確實(shí)是一個(gè)各方關(guān)注的問題。
《反外國制裁法》作為全國人大通過的法律,它特別強(qiáng)調(diào)適用范圍在“中國境內(nèi)”,那么就包括香港和澳門地區(qū)。當(dāng)然在立法技術(shù)上還有一個(gè)是否列入《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》附件三的問題。
外交部駐港特派員公署發(fā)言人12日針對(duì)媒體的相關(guān)提問表示,這部法律的出臺(tái)是反擊某些西方國家霸權(quán)主義和強(qiáng)權(quán)政治的迫切需要,是維護(hù)國家主權(quán)、安全、發(fā)展利益的迫切需要,是統(tǒng)籌推進(jìn)國內(nèi)法治和涉外法治的迫切需要,具有重要現(xiàn)實(shí)意義和長遠(yuǎn)意義。外交部駐港特派員公署表示堅(jiān)決擁護(hù)和支持。
另一方面,全國人大常委會(huì)委員譚耀宗表示,很支持立法。他本人正處于被美國制裁的處境之中,被問到立法是否加強(qiáng)對(duì)自己的保障,譚耀宗表示,參與立法工作是從國家層面考慮,沒有個(gè)人的考慮,也不想估計(jì)立法對(duì)外國的威懾力。
譚耀宗指出,如果港澳地區(qū)要落實(shí)有關(guān)措施,須納入《基本法》附件三,而目前暫時(shí)沒有看到相關(guān)安排。
《金融時(shí)報(bào)》2020年7月28日報(bào)道截圖
觀察者網(wǎng):全國人大常委會(huì)法工委負(fù)責(zé)人在回答《反外國制裁法》相關(guān)提問時(shí)強(qiáng)調(diào)了“統(tǒng)籌發(fā)展和安全”,關(guān)于《反外國制裁法》是否會(huì)逼迫一些企業(yè)在中國和西方之間站隊(duì),是否會(huì)對(duì)中國對(duì)外開放帶來不利影響,您怎么看?
楊杰:不會(huì)的,《反外國制裁法》首先主要是為了“反制”,從第三條和第四條體現(xiàn)的法律關(guān)系來看,是因?yàn)橥鈬葘?duì)中國進(jìn)行了遏制和打壓,采取了一些制裁和限制措施,在這樣的前提下,我們才要把直接或間接制定這些制定措施的個(gè)人和組織列入反擊清單。如果外國政府沒有對(duì)中國采取這種咄咄逼人的態(tài)度,沒有實(shí)施這種侵犯中國主權(quán)和國家安全的歧視性措施的話,中國是不會(huì)主動(dòng)把某個(gè)外國主體放到實(shí)體清單里的。
所以這是一個(gè)反制,而不是中國主動(dòng)制裁他人的一個(gè)法律武器,這跟美國的對(duì)外制裁有一個(gè)鮮明對(duì)比。立法目的是反制別人,而不是制裁別人。那么因?yàn)橛小胺粗啤钡牧⒎康淖鳛榍疤?,就決定了中國不可能因?yàn)槌雠_(tái)了這部法律,就去隨便制裁某個(gè)外國企業(yè),甚至逼迫它選邊站,從這點(diǎn)上來講的話,外國企業(yè)其實(shí)是不用太擔(dān)心的。
觀察者網(wǎng):從技術(shù)上來說,一部法律從制定到實(shí)施,再到出現(xiàn)典型案例,一般是需要一定時(shí)間的,您如何看待《反外國制裁法》真正落實(shí)的時(shí)間問題?
楊杰:其實(shí)之前《不可靠實(shí)體清單規(guī)定》和《阻斷法》出臺(tái),中國已經(jīng)對(duì)美國時(shí)任國務(wù)卿蓬佩奧和歐洲議會(huì)的一些官員實(shí)施了制裁,他們實(shí)際上已經(jīng)被采取了《反外國制裁法》第六條所列的一些措施?,F(xiàn)在《反外國制裁法》正式出臺(tái),其實(shí)是彌補(bǔ)了之前的一些反制措施在立法基礎(chǔ)上的空白。
那么將來如果還有一些外國勢力要就新疆、香港甚至臺(tái)灣問題對(duì)中國進(jìn)行制裁,那么他們也就會(huì)被我們依法列入反制清單,被采取相應(yīng)的禁止和限制措施,,當(dāng)然我們也保留了采取其他必要措施的權(quán)力,我們的反制力度實(shí)際上取決于西方它反華勢力的制裁力度有多大。這也體現(xiàn)一個(gè)充實(shí)我們的法律“工具箱”,形成涉外法律法規(guī)體系的要求。
觀察者網(wǎng):最后請您做一個(gè)總結(jié),也從專業(yè)角度給相關(guān)企業(yè)提一些建議。
楊杰:總結(jié)一下,從2020年9月出臺(tái)《不可靠實(shí)體清單規(guī)定》,2021年1月出臺(tái)《阻斷法》,到現(xiàn)在出臺(tái)《反外國制裁法》,這三部法律基本上奠定了中國對(duì)外反單邊制裁,反長臂管轄的立法體系雛形。
這三部法律從目的上來看,其的功能定位起到一個(gè)相互補(bǔ)充的作用。《不可靠實(shí)體清單規(guī)定》其實(shí)就是一個(gè)具有中國特色的黑名單制度,它是針對(duì)外國主體的懲罰;《阻斷法》就是要阻斷外國的單邊制裁和長臂管轄在中國境內(nèi)的適用,同時(shí)給受到影響的企業(yè)申訴和獲得救濟(jì)的機(jī)會(huì);那么《反外國制裁法》就是特別鮮明地針對(duì)外國對(duì)中國企業(yè)和個(gè)人的不合理單邊制裁措施進(jìn)行反制,同時(shí)也對(duì)我國主體提供一個(gè)向人民法院尋求救濟(jì)的權(quán)利。
當(dāng)然,將來中國的反制裁和反長臂管轄的相關(guān)法律體系和“工具箱”不可能僅限于這三部法律,特別是隨著國際形勢的變化,我們很可能還會(huì)陸續(xù)出臺(tái)一系列其他法律,但從這三部法律已經(jīng)能夠看出一些中國特色和原則。
那么對(duì)于企業(yè),特別是在中國經(jīng)營的跨國企業(yè)來講,一方面只要合法經(jīng)營,不需要擔(dān)心中國政府在逼他們選邊站,這不是中國政府出臺(tái)這些法律的目的;另一方面,也是要加強(qiáng)自身的合規(guī)意識(shí),我現(xiàn)在注意到一個(gè)情況,有很多企業(yè),甚至是中國企業(yè),在有些合同版本的擬定過程當(dāng)中,都會(huì)片面追求一種“過度合規(guī)”的表述,比如說寫明,“既要遵循美國的出口管制,也要遵循中國出口管制”,類似這種表述,其實(shí)是不合規(guī)的表述,特別是中國的相關(guān)法律出臺(tái)之后,如果中美之間在出口管制方面存在沖突,相關(guān)企業(yè)的立場實(shí)際上需要進(jìn)行修正。所以在這方面,我呼吁廣大企業(yè)要有一個(gè)充分的合規(guī)意識(shí),特別是在目前快速變化的形勢下,更要抓緊時(shí)間去對(duì)相關(guān)企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)中的一些合同條款進(jìn)行修訂。
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