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楊杰:美國立法禁止新疆產(chǎn)品,中國政府和企業(yè)如何應(yīng)對?
(二)暫扣令的法律性質(zhì)
從直觀上看,美國通過發(fā)布暫扣令的方式,阻礙中國新疆棉花產(chǎn)品進入美國市場,在性質(zhì)上應(yīng)屬于非關(guān)稅貿(mào)易壁壘。但考慮到美國有借助暫扣令的實施,達(dá)到將1930年關(guān)稅法的效力輻射到中國新疆,進而影響(或改變)新疆存在的“強迫勞動”現(xiàn)象。
這種手段,已經(jīng)類似于美國對外慣用的經(jīng)濟制裁手段。因暫扣令針對的是貨物,并未指明人的連接點,因此,還難以上升到一級制裁或二級制裁的程度。換句話說,暫扣令發(fā)布的根深目的,在于通過經(jīng)濟制裁的手段,改變或消滅新疆存在的所謂“強迫勞動”現(xiàn)象。
(三)暫扣令的救濟渠道
美國海關(guān)與邊境保護局一旦發(fā)布暫扣令,國內(nèi)進口商可在三個月內(nèi)提出異議,并證明貨物的所有部件均與“強迫勞動”無關(guān)。
這個證明過程是關(guān)于貨物整個供應(yīng)鏈環(huán)節(jié)的“清白之旅”,而非僅僅證明某一生產(chǎn)環(huán)節(jié)不包含“強迫勞動”。在證明程度上,美國海關(guān)與邊境保護局有非常大的裁量權(quán)限。
如果美國海關(guān)與邊境保護局接受美國國內(nèi)供應(yīng)商的異議,則貨物被放行進入美國市場。如果美國海關(guān)與邊境保護局拒絕美國國內(nèi)供應(yīng)商的異議,美國國內(nèi)供應(yīng)商需要將涉嫌“強迫勞動”的貨物退運出美國。否則,美國海關(guān)與邊境保護局有權(quán)扣押并銷毀貨物。
四、拜登政府的后續(xù)動作
(一)簽署《防止強迫維吾爾族人勞動法》
因《防止強迫維吾爾族人勞動法》的最終版本,上周已經(jīng)由美國眾議院與參議院分別表決通過,只等送交白宮,經(jīng)美國總統(tǒng)拜登簽署,即可完成美國國內(nèi)立法程序。
美國白宮新聞發(fā)言人普薩基12月14日也對總統(tǒng)拜登是否簽署該法案,進行明確表態(tài),即白宮將明確同意國會的觀點,處理新疆存在的“強迫勞動”問題。
美國華盛頓特區(qū),白宮新聞發(fā)言人珍·普薩基出席新聞發(fā)布會。圖片來源:視覺中國
由此可見,拜登簽署《防止強迫維吾爾族人勞動法》只是時間上的問題,而不會再存在其它障礙。預(yù)計最快今年年底前,拜登就會簽署《防止強迫維吾爾族人勞動法》。
因禁令會在180天內(nèi)正式生效實施,因此可以預(yù)料,至明年中葉,《防止強迫維吾爾族人勞動法》就會正式登入美國打壓新疆棉花等產(chǎn)品的法律舞臺。屆時,會有更多新疆產(chǎn)品面臨美國海關(guān)與邊境保護局的扣押措施。
(二)或有更多中國官員與實體面臨美國制裁
在《防止強迫維吾爾族人勞動法》最終版表決之前,美國就以“強迫勞動”為由制裁了多名新疆官員以及新疆實體。對新疆官員的制裁對象主要為新疆黨政高級官員,制裁手段主要包括禁止與資產(chǎn)凍結(jié)。
制裁的實體為涉及“強迫勞動”的生產(chǎn)企業(yè),不僅涵蓋新疆棉花,還擴大至番茄等下游產(chǎn)品,制裁手段為暫扣令,前文已對此詳細(xì)說明。
《防止強迫維吾爾族人勞動法》將新疆生產(chǎn)的商品范圍進一步擴大,與之相關(guān)的官員或?qū)嶓w在法案生效后,若仍進行“強迫勞動”或者與“強迫勞動”有關(guān)的商品貿(mào)易,美國應(yīng)會再次采取制裁手段。
(三)要求美國企業(yè)不再進行與新疆相關(guān)的商業(yè)往來
《防止強迫維吾爾族人勞動法》明確禁止進口所有來自新疆的產(chǎn)品,除非進口商能夠提供充分確信證據(jù),證明進口產(chǎn)品與“強迫勞動”無關(guān)。加之,本次法案更進一步推定所有新疆生產(chǎn)的產(chǎn)品均涉及“強迫勞動”。
考慮到證明的難度與復(fù)雜性,新疆棉花生產(chǎn)廠商與進口廠商幾乎不可能完成證明要求。為避免美國國內(nèi)進口商因違反《防止強迫維吾爾族人勞動法》而遭受處罰,拜登政府應(yīng)該也會通過一些方式與手段,要求美國企業(yè)不與新疆產(chǎn)品出現(xiàn)瓜葛,進而切斷新疆產(chǎn)品進入美國的傳送渠道。
五、中國企業(yè)的因應(yīng)之策
在《防止強迫維吾爾族人勞動法》生效前夕,面對美國潛在的種種制裁手段,中國也有必要采取應(yīng)對措施,以免受制于人。
(一)企業(yè)層面
《防止強迫維吾爾族人勞動法》生效后,中國企業(yè)應(yīng)從如下四個方面入手應(yīng)對美國經(jīng)濟制裁。
第一,企業(yè)應(yīng)當(dāng)進行系統(tǒng)的供應(yīng)鏈排查。《防止強迫維吾爾族人勞動法》將新疆地區(qū)的所有商品均推定為涉及到“強迫勞動”,而推翻“強迫勞動”推定的唯一路徑就是系統(tǒng)的供應(yīng)鏈排查,以證明“強迫勞動”純屬子虛烏有。
這將目前美國“只有在有合理證據(jù)表明存在‘強迫勞動’時,商品才會禁止進口”,通過舉證責(zé)任倒置的方式,要求進口企業(yè)自證清白。
供應(yīng)鏈排查需要進口企業(yè)提供從下游至上游全鏈條的產(chǎn)供銷文件材料,對于以棉花為生產(chǎn)原料的商品而言,供應(yīng)鏈環(huán)節(jié)往往較長,還可能牽涉到不同國家或地區(qū),因此,證明的難度非常大。
這就要求企業(yè)在管理層面有具體的規(guī)章制度,在產(chǎn)購銷環(huán)節(jié)有完整的單證資料記錄,并且這些規(guī)章制度或單證記錄能夠切實落地,以供源頭追溯。
在供應(yīng)鏈排查方面,企業(yè)也應(yīng)積極尋求外部律師、會計師與稅務(wù)師的協(xié)助,他們專業(yè)的知識與技能,能夠準(zhǔn)確識別風(fēng)險,有效提升排查效率。
第二,外國企業(yè)如果因遵守《防止強迫維吾爾族人勞動法》,而不當(dāng)中斷與中國企業(yè)之間的正常經(jīng)貿(mào)活動,中國企業(yè)可依據(jù)《不可靠實體清單規(guī)定》第五條之規(guī)定,向工作機制進行建議或舉報。
工作機制根據(jù)調(diào)查結(jié)果可將外國企業(yè)列入不可靠實體清單,并實施相關(guān)的制裁措施(包括投資限制、罰款等),以迫使外國企業(yè)停止不正當(dāng)中斷與新疆的交易行為。
第三,中國企業(yè)可依據(jù)《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》進行報告或訴訟。一方面,美國以“強迫勞動”為由,通過發(fā)布暫扣令的方式,禁止或者限制國外企業(yè)與中國企業(yè)進行商業(yè)往來,停止進口新疆產(chǎn)品,對中國企業(yè)產(chǎn)生限制正常商貿(mào)活動的影響。
中國企業(yè)可根據(jù)《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》第五條規(guī)定,向商務(wù)部進行報告。
商務(wù)部經(jīng)評估后,確認(rèn)《防止強迫維吾爾族人勞動法》存在不當(dāng)?shù)挠蛲膺m用,可發(fā)布不得承認(rèn)、不得執(zhí)行、不得遵守美國禁令的禁令,要求相關(guān)企業(yè)不得因為美國禁令而停止使用新疆產(chǎn)品。
另一方面,相關(guān)企業(yè)如果因為遵守美國禁令以及《防止強迫維吾爾族人勞動法》,而侵害中國企業(yè)的合法權(quán)益,中國企業(yè)有權(quán)根據(jù)《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》第九條提起訴訟,請求相關(guān)企業(yè)賠償損失。
第四,中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行國務(wù)院有關(guān)部門采取的反制措施。美國以新疆根本不存在的“強迫勞動”為由,如果對新疆產(chǎn)品發(fā)布禁令,影響外國企業(yè)針對新疆產(chǎn)品的商業(yè)往來,屬于《反外國制裁法》第三條規(guī)定的歧視性限制措施。
中國有權(quán)采取相應(yīng)的反制措施,將實施歧視性限制措施的組織列入反制清單,并采取反制措施。中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行國務(wù)院有關(guān)部門采取的反制措施,如果違反規(guī)定,國務(wù)院有關(guān)部門依法限制或者禁止其從事相關(guān)活動。
(二)政府層面
上文已經(jīng)提及中國企業(yè)可依據(jù)《不可靠實體清單規(guī)定》、《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》與《反外國制裁法》應(yīng)對美國制裁。但《不可靠實體清單規(guī)定》和《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》均由商務(wù)部制定,在效力上均屬于部門規(guī)章,并未達(dá)到法律的層面。
《反外國制裁法》則是中國整個阻斷法律體系中,唯一一部法律級別的規(guī)范。更加存有疑慮的是,《不可靠實體清單規(guī)定》、《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》和《反外國制裁法》在實際操作過程中,都需要中國政府推出更進一步的實施規(guī)則或辦法、解釋進行細(xì)化,以強化反制效力。
2021年3月8日,全國人大常委會委員長栗戰(zhàn)書向十三屆全國人大四次會議做常委會工作報告時指出,加快推進涉外領(lǐng)域立法,圍繞反制裁、反干涉、反制長臂管轄等,充實應(yīng)對挑戰(zhàn)、防范風(fēng)險的法律“工具箱”,推動形成系統(tǒng)完備的涉外法律法規(guī)體系。
栗戰(zhàn)書委員長的講話要求通過涉外法律體系,應(yīng)對美國的干涉以及制裁。考慮到栗戰(zhàn)書委員長的講話將重點放在了應(yīng)對挑戰(zhàn)、防范風(fēng)險層面,中國頂層似乎已經(jīng)決定,在應(yīng)對美國的制裁上,采取以我為主,不主動脫鉤的態(tài)度。
無論如何,未來中國若想真正阻擊美國的經(jīng)濟制裁,就必須從戰(zhàn)略和戰(zhàn)術(shù)兩方面進行考慮。戰(zhàn)略上繼續(xù)推進改革開放,加強多邊貿(mào)易體系建設(shè),增加美國的制裁成本和經(jīng)濟代價。戰(zhàn)術(shù)上要加強實現(xiàn)阻斷法律體系的進一步完善和細(xì)化,尤其是在法律層級上充實禁令和豁免制度規(guī)范。
- 原標(biāo)題:美國最新涉疆立法的背景及應(yīng)對分析 本文僅代表作者個人觀點。
- 責(zé)任編輯: 劉惠 
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