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法理之爭

在對基本法起源的理解上，香港部分人士和內(nèi)地人士不同。

香港部分法學(xué)界人士提出了“國際條約起源說”，認(rèn)為：《中英聯(lián)合聲明》仍應(yīng)當(dāng)是治港的基礎(chǔ)，基本法的法理起源在于《中英聯(lián)合聲明》，這是一個國際條約。所以當(dāng)他們反對政改23條立法的時候，會跑到英國去，要求英國政府出面干預(yù)。在我們內(nèi)地的現(xiàn)實主義者看來，英國已經(jīng)是沒落的帝國，從實力上來講，沒法干預(yù)我們的內(nèi)政。但是香港這個地方比較有法治精神嘛，還是找到了一個法理基礎(chǔ)。

內(nèi)地學(xué)界則認(rèn)為《聲明》保證的只是中英移交香港過程中的事宜。香港完成回歸后，治港理應(yīng)以《中華人民共和國憲法》為依據(jù)。

對“一中”的抵觸，還延燒到了這次的香港特首選舉。候選人之一的葉劉淑儀，因為在擔(dān)任保安局長期間，積極推動23條立法，被視作“親中”，被許多香港人寫上了黑名單，成為唯一沒有過提名門檻的候選人。大家?？聪愀垭娪?，知道電影中的保安局和香港警察很厲害。實際上香港警察執(zhí)法一向以溫和文明著稱。

一邊是對“一中”的確認(rèn)受阻，另一邊，七警察被判實刑的案件中，體現(xiàn)了“兩制”的根深蒂固。

占中期間，七名警察因為看到示威者向同僚潑灑尿液而將其帶入角落毆打。毆打現(xiàn)場的證據(jù)都來自于《蘋果日報》記者拍的照片——大家都知道“香港記者跑得快”。警察受罰無可厚非，因為法律規(guī)定，當(dāng)嫌疑人被制服之后，警察就不能再使用暴力。但較之梁游輕判，乃至占中人士全身而退，不由不讓人質(zhì)疑香港法治界的公正。

這事件中爭議點不少：比如警察使用武力的條件及限度、香港民意因素（也有香港人示威抗議對警察的判刑，認(rèn)為過重，打擊香港警察的積極性）、香港公共秩序暴力化的趨勢。而內(nèi)地的爭議點，聚焦在了這次負(fù)責(zé)審判的外籍法官上。

本次焦點法官：Judge Dufton（杜大衛(wèi)）

從內(nèi)地的視角來看，在中國領(lǐng)土上居然還有洋大人能發(fā)號施令是不可想象的。尤其是愛國主義比較高漲的人群，認(rèn)為這是喪權(quán)辱國。但在香港這其實是司空見慣的。

看看這張香港終審法庭的法官名單：

半數(shù)以上是外國人名。這就要說到香港的法制傳統(tǒng)了。

香港法律傳統(tǒng)：普通法世界的一員

熟悉香港律政劇的同學(xué)可能很熟悉“公平公正、無懼無私”這個表述?！耙粋€獨立并能維護(hù)法治、捍衛(wèi)個人權(quán)利和自由的司法機構(gòu)，是我們社會的基石。司法機構(gòu)必須獨立，且其獨立性必須是有目共睹的。法律面前，人人平等。法官在審理案件解決市民相互之間和市民與政府之間的糾紛時，必須本著公平公正、無懼無私的態(tài)度行事”。這是香港《法官行為指引》的開場白。

不偏不倚（impartiality）是確保司法公正的基本條件?！叭魏稳硕疾荒茉谏婕白陨淼陌讣谐洚?dāng)法官”（nemo iudex in causa sua）和“兼聽兩造之言”（audi alteram partem）這兩項在普通法地區(qū)被稱為“自然正義”（natural justcie）的原則，都是為了保障決策過程的無偏私以及當(dāng)事人表達(dá)己方意見的權(quán)利。但每一個人、包括法官都是嵌入在具體的家庭和社會關(guān)系網(wǎng)絡(luò)之中，其判斷不可能不受親疏遠(yuǎn)近、愛恨情仇等人際關(guān)系因素的影響?；浇虃鹘y(tǒng)中認(rèn)為上帝的“末日審判”才是最公正的裁判，而中國民間宗教中認(rèn)為陰曹地府中有“判官”公正地裁斷是非善惡，拋開具體的教義不說，這些意象都表明，只有與凡人不沾親帶故，拉開很大的距離，才可能實現(xiàn)裁斷的公正性。

在香港，法官與普羅大眾之間的確保持著相當(dāng)?shù)木嚯x。這種疏離，在很大程度上不是任何人有意設(shè)計的結(jié)果，甚至一開始并不具有積極和正面的意義。在香港成為英國殖民地之初，殖民者藐視當(dāng)?shù)鼐用?，不僅制定了許多歧視性的法律，而且在物理空間上將歐洲人和華人區(qū)隔開來，比如制定了《歐洲人居住區(qū)保護(hù)法》和《山頂保護(hù)法》等等。直到二戰(zhàn)爆發(fā)之時，住到山頂?shù)奈ㄒ蝗A人家庭是何東爵士家，但他只能算半個華人，因為其父是荷蘭籍猶太人。