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羅翔在法考培訓(xùn)中講過，尋釁滋事罪在法考中一般不會考，因?yàn)樗俏覈谭ǖ囊粋€“恥辱”。法考也許不會考尋釁滋事罪，但現(xiàn)實(shí)生活、司法實(shí)踐會“考”，而且可能是“烤”，把人烤得內(nèi)焦外困。

羅翔老師也為此多次撰文，呼吁廢除尋釁滋事罪。他在文章中，以美國的“游蕩法案”作為類比，論證尋釁滋事罪的危害性和廢止的必要性。

20世紀(jì)70年代初，美國佛羅里達(dá)州杰克森維爾市有一條禁止游蕩法規(guī)，限制在該市活動的人包括：流民和流浪者、四處乞討的行為放蕩之人、一般賭徒、一般酗酒者、一般夜行人、無合法目的或目標(biāo)四處游蕩之人、慣常游手好閑之人、有工作能力但慣常依賴妻子或未成年子女生活之人……

“游蕩者”的定義太泛，幾乎無所不包。一日，警方根據(jù)這條法規(guī)，將同車在該市活動的兩名白人女子和兩名黑人男子逮捕。四人不服，官司一路打到聯(lián)邦最高法院。最后最高法院以游蕩法規(guī)違憲為名撤銷下級法院的判決。

法官認(rèn)為，一般人無從得知該市有這樣一種法規(guī)，而且即使知道也無法從定義過廣的條款中清楚地辨明法規(guī)的意旨。再進(jìn)一步說，這種游蕩行為按現(xiàn)代標(biāo)準(zhǔn)根本當(dāng)屬無罪。法官在判決書中寫道，“四處游蕩是詩人惠特曼所謳歌的行為，……素來是怡情的人生小品，如何能以此入罪？”

游蕩法案中的“游蕩者”，就和流氓罪中的“流氓”、尋釁滋事罪中的“隨意”一樣很隨意、很危險(xiǎn)，可能成為“欲加之罪，何患無辭”之罪，陷無辜者于囹圄。

剪碎尋釁滋事罪的“口袋”

確實(shí)，不可否認(rèn)，尋釁滋事罪的存在一定程度上方便了社會治理，不過不意味著我們可以對其弊端置之不理。如同把流氓罪進(jìn)行廢除和分解，尋釁滋事罪或可以考慮進(jìn)行“二次分解”。

如何“二次分解”？拆開重組，分門別類，“斷舍離”。

我們可以看一下關(guān)于尋釁滋事罪的刑法第二百九十三條的規(guī)定：

有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；（二）追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，情?jié)惡劣的；（三）強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的；（四）在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。

糾集他人多次實(shí)施前款行為，嚴(yán)重破壞社會秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。

從上述法律條文可以看出，尋釁滋事罪規(guī)定的犯罪行為，實(shí)際上是和其他罪名重合的：隨意毆打涉及故意傷害罪和聚眾斗毆罪；辱罵、恐嚇?biāo)?，涉及侮辱罪；?qiáng)拿硬要，占用公私財(cái)物，涉及搶奪罪和搶劫罪；任意損毀公私財(cái)物，涉及故意毀壞財(cái)物罪；在公共場所起哄鬧事，涉及擾亂公共秩序罪。

所以，制裁這些行為，不是無法可依。

如果有些行為，不屬于其他犯罪，又有刑事危害性，怎么辦？歸不進(jìn)其他罪名，說明不構(gòu)成其他犯罪，可以把尋釁滋事罪的范圍縮小。

比如如果隨意毆打等行為，情節(jié)較輕，尚未達(dá)到故意傷害罪等罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，怎么辦？該怎么辦就怎么辦——如果不構(gòu)罪，就不應(yīng)以犯罪論處；該追究行政責(zé)任的，行政處罰；該追究民事責(zé)任的，民事訴訟。

“二次分解”，就能徹底解決不確定性的問題嗎？不能。但正如羅翔所言，明確性是“相對的，但是你至少要朝著明確性的標(biāo)準(zhǔn)去前進(jìn)，不能夠太過模糊，因?yàn)橹灰：欢〞蔀檫x擇性執(zhí)法的一個依據(jù)，他想定你就定，他不想定就不定。”

尼采說過：“凝視深淵者，深淵將回以凝視；屠滅惡龍者，自身亦成為惡龍?！敝朴喓蛨?zhí)行尋釁滋事罪規(guī)定的立法目的在于打擊犯罪，但我們也不要忘了，打擊犯罪的目的在于保護(hù)公民。

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